證券時報記者 余世鵬

投資者對《基金法》修訂的關(guān)注度正持續(xù)提升。

近期發(fā)布的新“國九條”明確提出，要推動修訂《證券投資基金法》（下稱《基金法》），推動形成促進(jìn)資本市場高質(zhì)量發(fā)展合力。加上近期公募行業(yè)出現(xiàn)的一些違規(guī)亂象，業(yè)內(nèi)對《基金法》修訂的探討，聚焦到了基民投資權(quán)益保護(hù)難題上來：無論是老鼠倉、收受賄等違規(guī)操作，還是重倉股造假退市造成基金虧損，為何少有基民主動索賠？而代表基民行使訴訟權(quán)利，恰是現(xiàn)行《基金法》規(guī)定的基金公司職責(zé)之一。

業(yè)內(nèi)人士建議，《基金法》修訂應(yīng)將上述責(zé)任落到實處，同時要充分考慮《基金法》與《公司法》《證券法》等其他法規(guī)協(xié)同問題，形成“統(tǒng)籌兼顧”監(jiān)管體系。這不僅會提升司法效率，也是解決基金風(fēng)格過度漂移、投資者收獲感不強(qiáng)等其他基金問題的突破口。

很少見到基民主動索賠

基金持有人通過購買權(quán)益基金來間接投資股票，主要關(guān)注的是基金凈值波動，但對基金底層資產(chǎn)的變化并無過多了解。加上信息不對稱等原因，從過往實踐來看，即便是重倉股票造假退市造成基金虧損，也很少見到基民主動索賠。相反，隨著飛樂音響、永安林業(yè)等股票的股民索賠勝訴案例增加，股民維權(quán)意識在持續(xù)提升。

在基金領(lǐng)域，這些情況并不少見。比如，近日某公募的兩名前基金經(jīng)理的非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪一案開庭。根據(jù)相關(guān)報道，早在2020年前后這兩名基金經(jīng)理利用職務(wù)身份通過不正當(dāng)交易謀取私利。由此引發(fā)的問題是：在基金經(jīng)理從事不正當(dāng)交易期間買入或持有基金份額的投資者，其投資損失能否得到合理賠償？根據(jù)公開數(shù)據(jù)，其中一名基金經(jīng)理在2020年管理的某只熱門基金，當(dāng)年新增持有人超過200萬，90%以上是個人投資者。該基金收益在2021年達(dá)到高點，隨后持續(xù)走低，截至目前，近3年和近1年虧損分別超過了35%和25%。

此外，根據(jù)中泰化學(xué)今年3月公告，該公司和控股股東被證監(jiān)會立案調(diào)查，涉及2020年至2022年年報虛增收入成本、大股東資金占用且未披露，以及信披違規(guī)等原因。截至2024年一季度末，全市場一共有兩只基金重倉中泰化學(xué)近88萬股，且均出自滬上某頭部公募旗下基金。而在2023年底時，全市場則有8只基金重倉中泰化學(xué)，總持股數(shù)量為581.26萬股。

從股價走勢來看，即便大部分基金在今年一季度拋售中泰化學(xué)，依然遭遇了股價持續(xù)下跌帶來的虧損。2020年至2022年三年里，中泰化學(xué)股價有兩年下跌，而在2023年和2024年以來，分別跌去18.23%和24.92%。即便這樣，依然有公募基金將其列為前十大重倉股。

基金管理人為何不履職？

恰是這些實踐引發(fā)的司法訴求，成為了《基金法》新一輪修訂的聚焦點。

“在廣義角度上，基民和股民都是股市投資者，二者權(quán)益應(yīng)得到同等保護(hù)?！睆V東環(huán)宇京茂律師事務(wù)所徐越惠律師對證券時報記者表示，過往的證券欺詐訴訟多數(shù)是股民對簿上市公司，但隨著2022年1月22日的最高人民法院《關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》和《證券法》等法律法規(guī)出臺，基金購買了違規(guī)上市公司股票，且符合索賠區(qū)間的，基金管理人可以作為原告對上市公司提起訴訟，為基民挽回部分損失。

但實踐中，情況卻相去甚遠(yuǎn)?！痘鸱ā返谝话嫫鸩輩⑴c者、天相投顧董事長林義相此前接受證券時報記者采訪時提到一個細(xì)節(jié)：多年以來，盡管有不少上市公司等其他市場主體侵害投資者(包括基金以及間接的基金投資者)利益的行為發(fā)生，但很少見到有基金管理人為了基金投資者的利益采取法律行動。根據(jù)《基金法》第十九條規(guī)定，基金管理人應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)之一，就是“以基金管理人名義，代表基金份額持有人利益行使訴訟權(quán)利或者實施其他法律行為”。

中倫文德律師事務(wù)所執(zhí)委會執(zhí)委、高級合伙人、律師李政明觀察到，投資者在訴訟或仲裁程序中將基金托管人與基金管理人列為共同被告或被申請人的案件數(shù)量，近年來大幅上升。“但目前相關(guān)法律僅約定了基金托管人的基本職責(zé)，且訴訟或仲裁缺乏統(tǒng)一裁判規(guī)則，這使得投資者無法及時維權(quán)、維權(quán)舉證困難，降低了司法效率。”李政明對證券時報記者說。

“基民通過基金間接持有上市公司股份，如果上市公司出現(xiàn)造假、退市等問題，基金投資受損之下，最終是基民的合法權(quán)益受損。目前雖已建立了一定的投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制，但基民在投資專業(yè)能力和風(fēng)險識別能力均存在一定的劣勢，其合法權(quán)益保護(hù)的落實尚存很多困境?！崩钫髡f。

形成“統(tǒng)籌兼顧”監(jiān)管體系

基于上述探討，業(yè)內(nèi)人士對《基金法》修訂給出了建議。

林義相認(rèn)為，《基金法》未來修訂應(yīng)當(dāng)將管理人“代表基民利益行使訴訟權(quán)利或?qū)嵤┢渌尚袨椤边@一責(zé)任落到實處，變成強(qiáng)制責(zé)任。他給出一個具體建議：“在基金利益受到損害達(dá)到某一閾值時，基金管理人必須采取法律行動，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！崩钫魍瑯咏ㄗh，《基金法》應(yīng)將基金公司為基民利益采取法律行為的責(zé)任落到實處，并對專業(yè)投資機(jī)構(gòu)、服務(wù)機(jī)構(gòu)在投資服務(wù)過程中實現(xiàn)全程可追溯。

此外，相關(guān)建議還包括對現(xiàn)行《基金法》的某些寬泛規(guī)定進(jìn)行針對性規(guī)范。比如，現(xiàn)行《基金法》第一百四十五條規(guī)定，違反該法規(guī)定，給基金財產(chǎn)、基金份額持有人或者投資人造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。“在現(xiàn)行執(zhí)法水平和執(zhí)法狀況下，這一條款不具備確定的針對性，也很難落實，應(yīng)在相關(guān)條款中給予明確無歧義的表述規(guī)范。這不僅有利于維護(hù)基金投資者合法權(quán)益，對推動整個證券市場的規(guī)范建設(shè)也極有幫助。”林義相說。

此外，鑒于基民權(quán)益保護(hù)涉及上市公司、托管行等多方主體，業(yè)內(nèi)還提出了“多法協(xié)同”修訂建議。李政明建議，《基金法》修訂過程中應(yīng)充分考慮與《公司法》《證券法》等法律法規(guī)的協(xié)同，形成“統(tǒng)籌兼顧”監(jiān)管體系。

“具體來說有兩點：一是借鑒《證券法》突出投資者保護(hù)地位這點，集中表達(dá)保護(hù)投資者權(quán)益的立法宗旨與核心價值，可單獨成章，系統(tǒng)構(gòu)筑投資者權(quán)益保護(hù)設(shè)計；二是無論《公司法》還是《證券法》的修訂，均體現(xiàn)了法理邏輯與制度設(shè)計一體化，有利于法律條文的具體落實與便捷應(yīng)用，《基金法》修訂可充分借鑒這些做法。”李政明說。

上海證券基金評價業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人劉亦千對證券時報記者表示，隨著資管新規(guī)推出，在同臺競技的大資管時代下，基金業(yè)的外延和內(nèi)涵應(yīng)擴(kuò)大到整個資管行業(yè)，通過立法統(tǒng)一監(jiān)管，協(xié)同《基金法》與《證券法》《期貨與衍生品法》《公司法》等之間的關(guān)系。此外，過去10年基金業(yè)得以極大發(fā)展，但也暴露出行業(yè)發(fā)展側(cè)重募集、投資管理，基金凈值雖表現(xiàn)較好但投資者收獲感不強(qiáng)等問題。在這過程中還暴露出過度激勵、基金風(fēng)格漂移、基金銷售困境等，均有待通過立法來解決。